合同審查不可忽視的九大要素

 一、 務(wù)必搞清楚你代表誰

 大家別覺得好笑，很多年輕律師或法務(wù)常常忽略這一點(diǎn)，上來也不問就一氣修改，也不知道是代表誰在說話，改著改著就迷糊了。

 在審閱合同前，務(wù)必搞清楚合同主體是誰，這是審閱合同的邏輯起點(diǎn)，也是基本的法律意識(shí)。代表不同的主體（比如代表甲方還是乙方），意味著代表不同的利益和立場。

 二 、務(wù)必搞清楚合同的商業(yè)邏輯

 合同是什么，站在老板的角度，合同就是利益，就是錢；站在律師或者法務(wù)的角度，合同是用法律的語言對商業(yè)安排進(jìn)行更為邏輯和規(guī)范的表述。每一類合同代表著不同的商業(yè)邏輯，也就有著不同的權(quán)利義務(wù)條款。

 比如，投資協(xié)議是敘述投資人之間以及與被投資企業(yè)之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，這樣的一個(gè)定位，可以極大的讓審核者去把握這類合同應(yīng)當(dāng)具有什么樣的核心條款，如投資的金額、投資人的權(quán)益占比、投資的前提條件、投資的承諾與保證、投資人的優(yōu)先權(quán)等條款幾乎必不可少。

 如果是章程呢，雖然也是投資人之間簽署，但是它更傾向于投資人之間對于公司內(nèi)部治理等內(nèi)部運(yùn)營關(guān)系的安排，因此會(huì)有不同的條款安排。

 了解了合同的商業(yè)邏輯，剩下的就是根據(jù)各方談判的情況，用法律的語言和方式進(jìn)行逐一呈現(xiàn)和表述，就不會(huì)出邊。

 三 、務(wù)必搞清楚合同的具體商業(yè)背景

 如果弄清合同的商業(yè)邏輯更多關(guān)于合同條款的完整性，那么弄清合同的具體商業(yè)背景則是為了更好的根據(jù)每一份合同的特殊商業(yè)背景和談判的情況來調(diào)整合同，使之更符合各方的商業(yè)訴求。

 每一份合同都有自己特殊的商業(yè)背景。比如，什么樣的客戶，什么樣的參與方，什么樣的負(fù)責(zé)人，什么樣的商業(yè)安排，他們是怎么談的，在哪些要點(diǎn)上達(dá)成了一致等等。

 我要說的是，客戶郵件上所展現(xiàn)的信息永遠(yuǎn)會(huì)比實(shí)際發(fā)生的情況缺失很多重要信息。因此，既要認(rèn)真看客戶發(fā)來的郵件，也不能完全只依賴郵件悶頭干活。當(dāng)感覺對背景不了解或不清晰時(shí)，務(wù)必與客戶進(jìn)行溝通。了解商業(yè)背景，非常有助于審核者對整個(gè)項(xiàng)目的把握和了解，有助于增強(qiáng)對合同的感性認(rèn)識(shí)和商業(yè)感覺，從而有助于合同審核。

 四 、務(wù)必弄清楚合同架構(gòu)

 審閱合同的最常見問題之一，是“只見樹木，不見森林”，容易迷失在條款的汪洋大海中，前后脫節(jié)，條款重復(fù)，甚至條款之間產(chǎn)生沖突。

 梳理整個(gè)合同架構(gòu)，弄清合同的條款架構(gòu)和邏輯展開，甚至能背出合同都有哪些條款，他們的各自意義是什么，將非常有助于更為深刻的理解合同條款，并對合同審核更為自信。

 五 、抓住合同的核心條款

 同樣一份股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，可以上百頁，也可以就一頁完事。上百頁自有其必要，就一頁也有其特殊商業(yè)背景。

 但是，無論多長的合同，核心條款就那幾條，一定要重點(diǎn)抓住，用放大鏡仔細(xì)察看。不能因?yàn)轭櫞耸П?，過于糾結(jié)小細(xì)節(jié)而忽略了對重點(diǎn)條款的重點(diǎn)關(guān)注，最終迷失在條款大海中。

 六、 商業(yè)條款與法律條款

 作為法律工作者，法律條款如果有問題是必須要改的。

 但是，對于商業(yè)條款，比如投資人要的投資收益是單利還是復(fù)利，年化10%還是15%計(jì)息，是一次性支付還是分期支付，這些屬于商業(yè)條款，如何處理呢？

 如果你是了解整個(gè)談判過程和商業(yè)背景的，這些商業(yè)條款如果已經(jīng)談定，自然不能動(dòng)，否則吃力不討好。如果你不了解，你可以問，如果你能問到的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人不確定，對于商業(yè)條款，以批注的方式來提示最為穩(wěn)妥。

 當(dāng)然，再往細(xì)說，年化利率壓根就不用批注提示，但是單利還是復(fù)利（尤其是既沒有強(qiáng)調(diào)是復(fù)利，也沒有明確是單利時(shí)）以及支付方式，則用批注調(diào)整是可以的，復(fù)利有利于投資人，支付方式變成分期也有利于投資人進(jìn)行一定的風(fēng)險(xiǎn)控制。

 所以同樣是商業(yè)條款，也要一事一議，根據(jù)不同的條款進(jìn)行不同的處理，這便是處理問題的法律感覺。

 七 、不要隨意去造條款

 對于一些合同缺失的標(biāo)準(zhǔn)條款，有些背景下可以簡化處理，直接寫條款。

 這種方式容易帶來的問題是不一定準(zhǔn)確或者專業(yè)，隨意性過大，對于一些非常正式的職業(yè)化程度比較高的場合，如果經(jīng)驗(yàn)跟不上，容易造成條款的單薄和必要內(nèi)容的缺失。

 更多時(shí)，可以去翻開之前用過的合同，找到一些好的條款，這些條款通常是經(jīng)過了很多商業(yè)和法律實(shí)踐總結(jié)出來的，可以直接為我所用或作為一個(gè)好的參照。

 八、 以履行合同的心態(tài)去修改條款

 你要明白，合同是在為大家訂立行動(dòng)準(zhǔn)則。因此清晰和有可執(zhí)行性十分重要。當(dāng)然，合同很多時(shí)候是對風(fēng)險(xiǎn)的一種預(yù)設(shè)，換句話說，這些風(fēng)險(xiǎn)是假想的，有的不太可能發(fā)生，有的發(fā)生幾率不大，但又必須寫進(jìn)合同。極端的說1%的風(fēng)險(xiǎn)，一旦發(fā)生可能就是100%的損失，因此，多數(shù)情況下，大家都不敢掉以輕心。正因?yàn)槿绱?，如何確保一旦發(fā)生合同約定的情形，合同已經(jīng)很明確的寫明解決路徑就顯得非常重要。

 實(shí)踐中，經(jīng)常出現(xiàn)的問題是，合同到履行后，發(fā)現(xiàn)關(guān)鍵條款或者關(guān)鍵問題沒有寫清楚，比如前后履行次序沒有明確，流程交代不清，履行標(biāo)準(zhǔn)不明，要簽署的文件也不是太清楚，太多原則性表述等，最后形成爭議。

 因此，在審核合同中，對于在履行過程中很可能會(huì)實(shí)際發(fā)生的條款，對于屆時(shí)合作各方會(huì)用放大鏡反復(fù)查看的條款，務(wù)必確保其清晰、明確、可落地和可執(zhí)行，而不是花拳秀腿，經(jīng)不起推敲，從而給合同履行造成嚴(yán)重困難。

 當(dāng)然，不是所有的問題或者預(yù)設(shè)的風(fēng)險(xiǎn)，都需要從1寫到10無縫對接的，這需要根據(jù)項(xiàng)目的具體情況進(jìn)行取舍，有的甚至需要一個(gè)原則性表述即可而無須展開，有的則相反，越詳細(xì)越好，不得不說，這考驗(yàn)審核者的功底！

 九、 務(wù)必認(rèn)真對待每一處修改

 切記，你的每一處修改都可能會(huì)被合作對方challenge，因此，你要確保你的每一處修改都make sense，都有足夠的理由，無論是法律上的還是商業(yè)上的。

 你的任何一次隨意的未經(jīng)大腦的修改可能會(huì)被對方抓個(gè)正著，而讓你的修改毫無意義，甚至讓你難堪不已。

 因此，請務(wù)必認(rèn)真對待你的每一處修改！

 修訂狀態(tài)便于看合同的參與者了解你所修改的地方，干凈版本則會(huì)隱去你的修定之處，不利于對方審閱。

 因此，千萬不要用干凈模式修改協(xié)議或接受全部修訂后發(fā)給參與方，既不專業(yè)，也容易讓對方對你的誠信產(chǎn)生不利的判斷。

來源：智善