個(gè)人掛靠公司施工，發(fā)生糾紛后公司想主張工程款，法院這樣判……

工程款解決中心2021-04-15

案情簡(jiǎn)介

廣云公司在與米蘭公司達(dá)成初步合作意向后，在雙方還未簽訂合同之前，廣云公司便作為甲方與乙方付某簽訂《工程內(nèi)部合同》，約定將廣云公司承建的案涉工程交由付某以項(xiàng)目經(jīng)理的身份全面負(fù)責(zé)，自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，自負(fù)盈虧，且嚴(yán)禁轉(zhuǎn)包。

其后不久，廣云公司才作為乙方與甲方米蘭公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，約定由廣云公司承建米蘭公司發(fā)包的案涉工程，在合同中，承包人處加蓋了廣云公司的公章，并由付某簽名。

案涉工程完工后，經(jīng)竣工決算，最終確定工程總價(jià)款近9500萬元，其中直接向廣云公司支付約6600萬元，向其余三個(gè)公司的賬戶共支付約2900萬元，但米蘭公司之所以支付此三筆款項(xiàng)，系因付某妻子出具了加蓋廣云公司公章的委托書。

后幾方發(fā)生糾紛，廣云公司認(rèn)為，其僅收到6600萬元工程款，剩余2900萬元工程款還未收到，遂將米蘭公司及其另外轉(zhuǎn)賬的三個(gè)公司共同上訴至當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ海⒆芳痈赌碁榈谌?。付某則在訴訟過程中提出獨(dú)立訴訟請(qǐng)求，要求法院判決所有工程款歸其所有。

法院裁判

一審法院受理案件之后經(jīng)過審理，根據(jù)各方的訴辯意見，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)有三：一是工程款應(yīng)當(dāng)由付某還是由廣云公司享有；二是米蘭公司已經(jīng)支付的工程款金額是多少；三是其余三家公司是否是本案的適格被告，應(yīng)否與米蘭公司一起承擔(dān)連帶支付責(zé)任。

廣云公司提供證據(jù)證明，其常年為付某繳納社保，因此付某系廣云公司內(nèi)部員工，在本案中付某僅僅是代表廣云公司履行職務(wù)的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人，并不是借用資質(zhì)的實(shí)際施工人，因此工程款應(yīng)該由廣云公司享有，而付某則堅(jiān)稱自己是借用廣云公司資質(zhì)施工的實(shí)際施工人，本案所有工程款應(yīng)該由自己享有。

最終，一審法院結(jié)合多方證據(jù)認(rèn)定，付某與廣云公司之間不符合內(nèi)部承包的構(gòu)成要件，更符合借用資質(zhì)的法律特征。但付某雖然是實(shí)際施工人，卻并非與米蘭公司所簽訂的合同中的相對(duì)人，不能直接基于該合同向米蘭公司主張工程款，而應(yīng)當(dāng)依據(jù)內(nèi)部承包協(xié)議向廣云公司主張。

同時(shí)，綜合各方面證據(jù)后，一審法院認(rèn)定，米蘭公司向其余三家公司轉(zhuǎn)賬支付的款項(xiàng)也屬于本案工程款，米蘭公司已經(jīng)支付完所有的工程款，對(duì)廣云公司要求米蘭公司支付剩余工程款的主張不予支持。此外，另外三家公司均是接受廣云公司的委托收取了工程款項(xiàng)，其與廣云公司之間究竟是何種債務(wù)關(guān)系與本案無關(guān)，雙方若有爭(zhēng)議可另案主張，但廣云公司要求三公司支付工程款于法無據(jù)，不予支持。

 四川高院裁判

一審判決后，廣云公司不服，向四川高院申請(qǐng)二審，四川高院受理二審申請(qǐng)后，主要認(rèn)定了以下幾點(diǎn)：

廣云公司與付某約定案涉工程由付某自籌資金、自行組織施工，自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧，并自行承擔(dān)和解決本工程墊資承建的全部資金以及本工程發(fā)生的其他各項(xiàng)費(fèi)用。廣云公司并不進(jìn)行投資也不實(shí)際參與工程施工、管理，只收取固定的管理費(fèi)。基于此，一審認(rèn)定付某與廣云公司之間不符合內(nèi)部承包的構(gòu)成要件，更符合借用資質(zhì)的法律特征并無不當(dāng)。

雖然付某與廣云公司從2007年開始就存在社保繳納關(guān)系，系廣云公司在冊(cè)的項(xiàng)目經(jīng)理，但從《工程內(nèi)部承包合同》內(nèi)容看，雙方之間的關(guān)系實(shí)質(zhì)為以內(nèi)部承包方式行借用廣云建設(shè)公司名義承攬工程之實(shí)。

關(guān)于廣云公司要求米蘭公司支付工程款及違約金問題，由于查明米蘭公司已支付完所有工程款，且不存在延期支付的問題，因此對(duì)這一主張也不予支持。同時(shí)，四川高院認(rèn)定，案涉《建設(shè)工程施工合同》系付某借用廣云公司資格簽訂，合同應(yīng)屬無效，一審法院認(rèn)定合同有效應(yīng)予以糾正，但并不影響判決結(jié)果。

最終，四川高院駁回了廣云公司的申請(qǐng)，維持原判。

 結(jié)語

本案中實(shí)際施工人付某與廣云公司的合作關(guān)系在實(shí)踐中是非常普遍的現(xiàn)象：自己有相關(guān)人脈、資金，但卻沒有相關(guān)施工資質(zhì)，于是在某個(gè)具備資質(zhì)的建筑公司掛名，并由公司繳納社保，但實(shí)質(zhì)上其并不是公司的員工。

在這種情況下，當(dāng)事人不管是自己想辦法接工程，還是從公司那里接工程，無一例外都需要借用公司的名義，然后自己組織施工，并向公司繳納一定管理費(fèi)。這種關(guān)系，游離于掛靠施工與內(nèi)部承包之間，有時(shí)候區(qū)別模糊難以界定，一旦產(chǎn)生糾紛，工程款該歸誰，就成了很大的問題。

以本案為例，雖然廣云公司敗訴，但在施工過程中依然有6600萬工程款是支付給了廣云公司，付某是否能另案向廣云公司主張這6600萬元、即便是能主張但最終能拿到多少，都還是未知數(shù)。總而言之，無論是何種形式的掛靠施工，都會(huì)面臨不小的工程款風(fēng)險(xiǎn)，在實(shí)踐中施工企業(yè)一定要慎之又慎。

本案法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)合同法》

第八條：【依合同履行義務(wù)原則】依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護(hù)。

第九十一條：有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：（一）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行。

第五十二條：有下列情形之一的，合同無效： ……（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》

第一條：建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無效：（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；（二）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。

第二條：建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。

第十四條：當(dāng)事人對(duì)建設(shè)工程實(shí)際竣工日期有爭(zhēng)議的，按照以下情形分別處理：（一）建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期；（二）承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為竣工日期；（三）建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。

《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》

第一百六十九條：第二審人民法院對(duì)上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理。經(jīng)過閱卷、調(diào)查和詢問當(dāng)事人，對(duì)沒有提出新的事實(shí)、證據(jù)或者理由，合議庭認(rèn)為不需要開庭審理的，可以不開庭審理。第二審人民法院審理上訴案件，可以在本院進(jìn)行，也可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進(jìn)行。

第一百七十條：（一）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確的，以判決、裁定方式駁回上訴，維持原判決、裁定；

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定（2019修訂）》

第五條：當(dāng)事人委托訴訟代理人參加訴訟的，除授權(quán)委托書明確排除的事項(xiàng)外，訴訟代理人的自認(rèn)視為當(dāng)事人的自認(rèn)。

注：2021年1月1日起，《民法典》正式施行，上述部分法律已經(jīng)廢止。

本案裁定書索引

四川省高級(jí)人民法院（2020）川民終559號(hào)