《民法典合同編通則司法解釋》第二條：【交易習(xí)慣的認(rèn)定】

下列情形，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定且不違背公序良俗的， 人民法院可以認(rèn)定力民法典所稱的“交易習(xí)慣”： （一）當(dāng)事人之間在交易活動(dòng)中的慣常做法； （二）在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對(duì)方訂立合同時(shí)所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法。

對(duì)于交易習(xí)慣，由提出主張的當(dāng)事人一方承擔(dān)舉證責(zé)任。

【條文概覽】“交易習(xí)慣”的作用是當(dāng)事人就合同條款發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，法院依交易習(xí)慣推斷、接近當(dāng)事人的真實(shí)意思。解釋時(shí)應(yīng)遵循締約自由的原則，盡可能符合當(dāng)事人預(yù)期，保障當(dāng)事人只受其所同意的習(xí)慣做法的約束。本條進(jìn)一步明確“交易習(xí)慣”應(yīng)在適法的基礎(chǔ)上不得違背公序良俗，并突出當(dāng)事人之間交易習(xí)慣的地位（放在第一款的第一項(xiàng)），同時(shí)明確“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”的原則。

【習(xí)慣與習(xí)慣法】本條所稱“交易習(xí)慣”有別于《民法典》第10條之“習(xí)慣”?！傲?xí)慣”應(yīng)指習(xí)慣法，屬于法律，法官有適用義務(wù)；“交易習(xí)慣”屬于事實(shí)，須當(dāng)事人援引并舉證證明。習(xí)慣法的成立要求其客觀上在社會(huì)上有反復(fù)事實(shí)的行為，主觀上一般人有法的確信。

【認(rèn)定規(guī)則】

交易習(xí)慣包括：（1）通行于全國(guó)的一般交易習(xí)慣；（2）特定區(qū)域的地區(qū)習(xí)慣：（3）特殊行業(yè)的交易習(xí)慣；（4）當(dāng)事人之間長(zhǎng)期交易形成的習(xí)慣。

一、本條所稱“當(dāng)事人之間在交易活動(dòng)中的慣常做法”是在一個(gè)固定的交易關(guān)系中或在特定的交易圈子中的通行做法，即某種“以前”反復(fù)發(fā)生的做法。將該慣常做法做法探求當(dāng)事人合意的法理在于：一、當(dāng)事人之間經(jīng)常采用某種做法，可以公平地認(rèn)為該慣常做法構(gòu)成了理解和解釋當(dāng)事人表達(dá)及行為的共同基礎(chǔ)，應(yīng)認(rèn)定為交易習(xí)慣。二、交易習(xí)慣一經(jīng)確立，當(dāng)事人就會(huì)出于對(duì)該交易習(xí)慣的信賴進(jìn)行承諾，履行附隨義務(wù)和理解合同內(nèi)容。民法保護(hù)此種信賴?yán)?/strong>。

二、本條規(guī)定的特殊地區(qū)（行業(yè)）習(xí)慣沿用《合同法司法解釋》第7條規(guī)定的主客觀要件。

1、主觀要件要求“交易對(duì)方知道或應(yīng)當(dāng)知道”應(yīng)理解為：首先，交易對(duì)方不承擔(dān)了解特殊交易習(xí)慣的注意義務(wù)（即便構(gòu)成慣常做法也只有在知道或應(yīng)當(dāng)知道時(shí)才受其約束）。其次，知道的程度僅為“知道或應(yīng)當(dāng)知道”而不能強(qiáng)化為“認(rèn)可”或“同意”。最后，“知道或應(yīng)當(dāng)知道”可以采取明示意思表示以外的方式確定（如在合同中約定采取某慣常做法，對(duì)方未予否認(rèn)）。

2、對(duì)“訂立合同時(shí)”的理解：從時(shí)間特性看，只能以合同發(fā)生糾紛時(shí)存在的習(xí)慣為依據(jù)，不得以合同成立后交易對(duì)方才得知的慣常做法為依據(jù)。

3、對(duì)“交易對(duì)方”的理解：訂立合同時(shí)，知道或應(yīng)當(dāng)知道的一方不得向不知道且不應(yīng)當(dāng)知道的一方主張?jiān)摻灰琢?xí)慣，但反之可以主張。這樣可以加強(qiáng)對(duì)缺乏經(jīng)驗(yàn)一方的保護(hù)，避免有經(jīng)驗(yàn)一方依交易習(xí)慣逃避應(yīng)履行的義務(wù)。

三、舉證責(zé)任的分配：

1、在《民法典》第142條意義上使用交易習(xí)慣，“交易習(xí)慣”是事實(shí)，應(yīng)由主張交易習(xí)慣存在的一方舉證；

2、由法官查明極具技術(shù)性、行業(yè)性的商事習(xí)慣將不合理增加法官的工作負(fù)擔(dān)，由提出主張的一方舉證更符合實(shí)際；

3、具體而言，主張當(dāng)事人之間的交易習(xí)慣應(yīng)由提出主張一方證明爭(zhēng)議案件前雙方在交易過(guò)程中已通過(guò)經(jīng)常使用形成該慣常做法。若主張地方習(xí)慣或行業(yè)習(xí)慣，不僅須證明該習(xí)慣的存在，還應(yīng)證明對(duì)方在訂立合同時(shí)知道或應(yīng)當(dāng)知道該習(xí)慣（或已經(jīng)向?qū)Ψ礁嬷?、說(shuō)明該習(xí)慣）。

4、在遵循“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”的原則的前提下，法官應(yīng)主動(dòng)運(yùn)用邏輯推理、日常生活經(jīng)驗(yàn)法則對(duì)當(dāng)事人提供的證明交易習(xí)慣的證據(jù)進(jìn)行綜合分析，認(rèn)定交易事實(shí)。