仲裁中調(diào)解的涵義與優(yōu)點 “仲裁與調(diào)解相結(jié)合”泛指仲裁和調(diào)解的各種結(jié)合形式。其表現(xiàn)為：1.先調(diào)解后仲裁；2.影子調(diào)解；3.仲裁中調(diào)解；4.調(diào)解失敗每方當(dāng)事人提供一個最后仲裁方案；5.調(diào)解仲裁共存；6.仲裁后調(diào)解。

仲裁中調(diào)解制度，顧名思義也就是仲裁和調(diào)解兩種程序相結(jié)合的一種制度。仲裁與調(diào)解相結(jié)合是一種復(fù)合式的爭議解決方法，有廣義和狹義之分。廣義的

　狹義的“仲裁與調(diào)解相結(jié)合”專指上述第三種表現(xiàn)形式。這種解決爭議的方式最早源于中國國際經(jīng)濟貿(mào)易委員會的早期實踐，是中國仲裁的一個重要特點。仲裁中調(diào)解是指當(dāng)事人為解決爭議，先啟動仲裁程序，在仲裁程序進行的過程中，由仲裁員對案件進行調(diào)解，調(diào)解不成后再恢復(fù)進行仲裁程序。仲裁中調(diào)解這一富有中國特色的糾紛解決方式的創(chuàng)造和運用，在國內(nèi)外引起廣泛關(guān)注。我國仲裁法也以立法的形式確認(rèn)了在仲裁中可以進行調(diào)解的原則。通常，仲裁庭在仲裁程序進行過程中對案件的調(diào)解，是在當(dāng)事人完全自愿、案件事實和是非基本清楚的基礎(chǔ)上進行的。仲裁庭可以通過靈活的方式促使雙方當(dāng)事人自愿達(dá)成和解協(xié)議，然后根據(jù)和解協(xié)議的內(nèi)容作出裁決書。仲裁與調(diào)解相結(jié)合作為解決糾紛的一種特別方式，與單獨的調(diào)解具有根本的區(qū)別。仲裁中調(diào)解由同一人士擔(dān)任仲裁員和調(diào)解員，如果是機構(gòu)仲裁，則管理仲裁程序的機構(gòu)和管理調(diào)解程序的機構(gòu)是同一機構(gòu)；同時，將仲裁方式和調(diào)解方式實行有機結(jié)合，即調(diào)解成功，則仲裁庭可以依據(jù)和解協(xié)議作出裁決書結(jié)案；調(diào)解不成，則仲裁庭可以恢復(fù)仲裁程序繼續(xù)進行仲裁審理并作出裁決。

　仲裁中調(diào)解有許多優(yōu)點。第一，公平與效率的統(tǒng)一。在仲裁程序里進行調(diào)解，當(dāng)事人無須繳納在單獨的調(diào)解程序必須繳納的“調(diào)解費”；如果調(diào)解成功，后來的仲裁程序就不必繼續(xù)進行，仲裁庭可以依據(jù)調(diào)解協(xié)議書的內(nèi)容作出裁決書結(jié)案，當(dāng)事人也可以申請撤案；如果調(diào)解不成功，則已經(jīng)開始的仲裁程序可以迅速地繼續(xù)進行。第二，在仲裁程序中由仲裁員進行調(diào)解，其成功率比調(diào)解員在調(diào)解程序中進行調(diào)解要大。第三，調(diào)解員作出的調(diào)解書不能到法院申請執(zhí)行，而通過仲裁員在仲裁程序中調(diào)解，雙方當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議后，仲裁員根據(jù)和解協(xié)議作出的仲裁裁決書，法院是給予執(zhí)行的。第四，有利于維護、鞏固甚至發(fā)展當(dāng)事人之間既存的或?qū)淼纳虡I(yè)合作關(guān)系，最大限度地滿足了當(dāng)事人的商業(yè)需要。

　　仲裁中調(diào)解的功能

?。ㄒ唬┳畲笙薅劝l(fā)揮當(dāng)事人解決爭議的主動性。仲裁中調(diào)解的核心功能是賦予當(dāng)事人解決爭議的主動權(quán)，使其擁有自己作終局決定的機會，體現(xiàn)了自治原則。意思自治是當(dāng)代社會主體處理自己民事權(quán)益（私權(quán)）中普遍實行的基本原則，“每一社會成員依自己的理性判斷，管理自己的事物，自主選擇、自主參與、自主行為、自主負(fù)責(zé)”。

　“調(diào)解并不意味著在降低成本的前提下盡量實現(xiàn)審判式的糾紛解決，而應(yīng)該只是從側(cè)面促使當(dāng)事人自主解決糾紛的制度裝置。在社會生活的一切場合中，在人們之間無時不在進行的無數(shù)個自主的處理。解決過程中，調(diào)解的功能因該只是對那些一時陷入困難的自主解決給以援助，并在當(dāng)事者恢復(fù)對等對話的可能性之后使其重新回到社會中去?！敝俨弥姓{(diào)解實質(zhì)是包含這種利己動機和共同動機兩方面的“契約性調(diào)解”。

　同時，因為當(dāng)事人的合意達(dá)成是仲裁中調(diào)解成功的基礎(chǔ)，所以調(diào)解的程序在設(shè)計上對解決方案正確性的要求也可以相對降低，調(diào)解將進一步促進在糾紛解決程序中當(dāng)事人本人的參與程度，并強調(diào)糾紛解決過程中的誠實信用原則。另一方面，調(diào)解員在調(diào)解之前自己對案件的可能結(jié)果要有認(rèn)知，避免受當(dāng)事人透漏的底線影響，調(diào)解絕不可能也不應(yīng)當(dāng)為了達(dá)成和解置根本的法律關(guān)系和是非曲直于不顧。

?。ǘ┚S持爭議方的商業(yè)合作關(guān)系。選擇爭端解決方式是當(dāng)事人商業(yè)戰(zhàn)略的一部分，仲裁中調(diào)解更多的著眼于糾紛的解決，以及爭議方將來商業(yè)合作關(guān)系的維持等，在一定程度上說效率高于公平。在仲裁中占據(jù)有利地位的當(dāng)事人愿意和對方和解，因為通過他有限的經(jīng)濟上的讓步有效地保持了和對方未來的合作關(guān)系，增加了遠(yuǎn)期利益。仲裁中的調(diào)解制度在維持市民社會的商業(yè)流轉(zhuǎn)關(guān)系上具有不可替代的優(yōu)勢。

　仲裁中調(diào)解達(dá)成的合意，是當(dāng)事人行使處分權(quán)的結(jié)果，明顯地帶有具有規(guī)劃未來的特征，所以比表面的糾紛解決更重視恢復(fù)人際關(guān)系的和諧?！罢{(diào)解員的恰當(dāng)功能，不是引導(dǎo)當(dāng)事人接受一些正式規(guī)范去支配他們將來的關(guān)系，而是幫助他們?nèi)ソ邮芤环N相互尊重、信任和理解的關(guān)系”，為爭端雙方當(dāng)事人積極創(chuàng)造潛在的雙贏商業(yè)解決方案。

　仲裁中調(diào)解的當(dāng)事人根據(jù)自愿原則，充分享受了程序上的主動性，使其主體地位和意思自治得到充分的尊重。這不僅有利于加強當(dāng)事人對仲裁中調(diào)解程序的好感，也為和解協(xié)議的達(dá)成創(chuàng)造了良好條件，從而在最終結(jié)果上滿足了雙方當(dāng)事人的利益要求，爭議雙方從中受益，即穩(wěn)妥地處理解決了以往的糾紛，又增強了相互的理解，雙方業(yè)務(wù)的處理理念和方式得到進一步磨合，為以后的合作起到了推動作用，最大限度上維護了雙方當(dāng)事人的商貿(mào)合作關(guān)系。　　

（三）促進國際經(jīng)貿(mào)關(guān)系。調(diào)解文化源于人們對法律規(guī)則的不信任。公平的解決爭議的辦法必須考慮到法律規(guī)則之外的一些特別情況。國際商事交易中，來自不同國家和地區(qū)的當(dāng)事人，有著不同的政治、經(jīng)濟和文化背景，相互之間的信任程度遠(yuǎn)遠(yuǎn)比不上具有相同背景的當(dāng)事人，而各個國家的法院及其審判人員對本國的法律和實踐比較熟悉，甚至有的司法人員對本國當(dāng)事人有國家保護主義傾向，外國當(dāng)事人當(dāng)然不愿意將他們之間的爭議交付給一個他們并不熟悉的法院來審理，為此，他們更愿意選擇熟悉國際商業(yè)環(huán)境和具有專門知識的仲裁員來處理他們之間的爭議，并希望這些裁判行為是秘密的和終局的，從而與法院不再產(chǎn)生過多的瓜葛，贏得商業(yè)交易的寶貴時間。美國仲裁協(xié)會之所以能夠贏得世界各國當(dāng)事人的信任，很大程度上取決于其仲裁與調(diào)解相結(jié)合爭議的解決方式。美國仲裁協(xié)會《商事仲裁規(guī)則》規(guī)定：（1）當(dāng)事人在訂立合同時或爭議發(fā)生后，可以與美國仲裁協(xié)會商談，美國仲裁協(xié)會愿意在世界任何地方安排調(diào)解。（2）經(jīng)各方當(dāng)事人同意，美國仲裁協(xié)會可以在程序的任何階段依商事調(diào)解規(guī)則安排調(diào)解會議，以促進和解。

　另外，法國的ICC、英國的皇家仲裁協(xié)會與倫敦國際仲裁院、瑞典的斯德哥爾摩商會仲裁院以及日本國際商事仲裁協(xié)會都在調(diào)解方面作了相關(guān)的規(guī)定，并在國際上贏得了當(dāng)事人的信賴。中國首次仲裁中調(diào)解的實踐是在20世紀(jì)50年代，當(dāng)時中國并沒有加入《紐約公約》，中國的涉外仲裁裁決沒有辦法利用《紐約公約》所創(chuàng)設(shè)機制在國外獲得承認(rèn)與執(zhí)行，而在仲裁中引入調(diào)解制度極大的緩解了這一問題，使得基于爭端雙方合意的調(diào)解協(xié)議可以很容易的得到履行。這些成功的事例證明，仲裁中調(diào)解已成為解決國際當(dāng)事人之間民商事爭議的主要方法，如果成功的運用、推廣仲裁中調(diào)解，必將促進國際經(jīng)貿(mào)關(guān)系的發(fā)展。