建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，但實(shí)際投入使用的，如果建設(shè)施工合同無效，承包人是否有權(quán)向發(fā)包人要求支付工程款？

最高院在《國基公司與萬象中學(xué)建設(shè)工程施工合同糾紛案》中明確：建設(shè)工程雖未經(jīng)竣工驗(yàn)收，但已投入使用，應(yīng)視為發(fā)包人認(rèn)可承包人完成了合同義務(wù)，即使建設(shè)工程施工合同無效，承包人仍然可以請(qǐng)求發(fā)包人參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定向承包人支付工程款。

最高人民法院認(rèn)為，案涉工程的施工范圍包括學(xué)校辦公樓、教學(xué)樓、學(xué)生宿舍樓，屬于法律和行政法規(guī)規(guī)定的必須招標(biāo)的項(xiàng)目。案涉工程屬于必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)的項(xiàng)目，原審法院據(jù)此認(rèn)定雙方當(dāng)事人于2014年12月26日簽訂的《建設(shè)工程施工合同》無效，適用法律并無不當(dāng)。

但《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條規(guī)定：“建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；……”

第十四條（現(xiàn)為《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第九條，下同）規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)建設(shè)工程實(shí)際竣工日期有爭(zhēng)議的，按照以下情形分別處理……（三）建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。”其應(yīng)有之意在于，發(fā)包人實(shí)際接收即意味著其承認(rèn)承包人已完成合同義務(wù)，從而承包人開始享有請(qǐng)求支付工程價(jià)款的權(quán)利。

依照上述司法解釋第二條（現(xiàn)為民法典第七百九十三條）關(guān)于“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持”的規(guī)定，應(yīng)視為萬象中學(xué)認(rèn)可承包人完成合同義務(wù)，承包人具有請(qǐng)求支付工程價(jià)款的權(quán)利。

綜上，案涉工程必須招標(biāo)而未招標(biāo)，《建設(shè)工程施工合同》無效，在這種情況下，工程雖未經(jīng)竣工驗(yàn)收，但已投入使用，承包人仍然可以請(qǐng)求發(fā)包人參照合同約定支付工程款。

【案例索引】

《國基公司與萬象中學(xué)建設(shè)工程施工合同糾紛案案號(hào)：》（2019）最高法民申5072號(hào)