2023年5月23日最高人民法院審判委員會(huì)第1889次會(huì)議通過(guò)《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民法典>合同編通則若干問題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《合同編通則司法解釋》)，該解釋自2023年12月5日起施行。《合同編通則司法解釋》共八章六十九條，秉持采取尊重立法原意、堅(jiān)持問題導(dǎo)向、保持司法政策延續(xù)性、堅(jiān)持系統(tǒng)觀念和辯證思維的基本思路，對(duì)合同領(lǐng)域的相關(guān)法律適用作了較為全面的解釋，其內(nèi)容豐富，涵蓋了合同全生命周期的重點(diǎn)問題。
上海一中院商事庭結(jié)合司法解釋實(shí)施后的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，圍繞立法背景、法條變遷、法條要點(diǎn)、實(shí)務(wù)運(yùn)用就《合同編通則司法解釋》中的重點(diǎn)條文進(jìn)行系列解讀，以便幫助市場(chǎng)主體更好地理解法律及司法解釋的相關(guān)規(guī)定，防范合同訂立及履行過(guò)程中出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)。
在商事活動(dòng)中，市場(chǎng)主體之間通常因合同發(fā)生糾紛，一方請(qǐng)求對(duì)方承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、損害賠償金、違約金等違約責(zé)任。違約責(zé)任損失如何合理主張，對(duì)當(dāng)事人的利益影響巨大。本次司法解釋專設(shè)“違約責(zé)任”一章，對(duì)可得利益損失的計(jì)算與賠償、違約金的司法調(diào)整和舉證責(zé)任等作出細(xì)化規(guī)定。本文將結(jié)合司法實(shí)踐，就企業(yè)在商事合同糾紛中關(guān)于違約損失的主張?zhí)岢鲠槍?duì)性的建議。
違約責(zé)任是指當(dāng)事人不履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)而應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。
違約責(zé)任共有五種形式：
一是繼續(xù)履行，如繼續(xù)履行金錢債務(wù)，繼續(xù)交付特定的物品等；二是采取補(bǔ)救措施，如修理、更換、重作、退貨等；三是損害賠償金，即支付一定的金額以彌補(bǔ)因違約行為而遭受的損失；四是違約金，即違約方向守約方支付一定數(shù)額的金錢；五是定金罰則，如為擔(dān)保合同的履行，預(yù)先支付給對(duì)方一定數(shù)額的金錢，若違約則沒收定金。
按照完全賠償原則，合同中賠償損失的范圍是直接損失和間接損失，直接損失是財(cái)產(chǎn)上的直接減少，如為履行合同義務(wù)支出的費(fèi)用、守約方因采取補(bǔ)救措施所支付的費(fèi)用等。間接損失是失去的可以預(yù)期取得的利益，如甲公司以100萬(wàn)元向乙公司購(gòu)買一臺(tái)機(jī)器設(shè)備，并將該機(jī)器設(shè)備以120萬(wàn)元賣給丙公司，乙公司到期未交付，導(dǎo)致甲公司無(wú)法向丙公司交付，此時(shí)甲公司可以主張轉(zhuǎn)賣差價(jià)20萬(wàn)元的可得利益損失。
直接損失指財(cái)產(chǎn)上的直接減少，一般來(lái)說(shuō)具有相對(duì)確定的價(jià)值金額。
如在買賣合同中，甲公司向乙公司購(gòu)買生產(chǎn)設(shè)備，因生產(chǎn)設(shè)備存在質(zhì)量瑕疵，導(dǎo)致甲公司使用該設(shè)備加工的原材料毀損，毀損的原材料即為直接損失。
企業(yè)在主張直接損失時(shí)，一方面應(yīng)當(dāng)舉證損失的具體金額，另一方面應(yīng)當(dāng)舉證該部分損失與違約方違約行為之間存在因果關(guān)系。
可得利益屬于間接損失，系守約方在合同履行后本可以獲得的，但因違約方違約而無(wú)法獲得的利益，是未來(lái)的、期待的利益的損失，包括生產(chǎn)利潤(rùn)、經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)、轉(zhuǎn)售利潤(rùn)等。
生產(chǎn)利潤(rùn)：如在買賣合同中，違約方未按期交付生產(chǎn)設(shè)備，導(dǎo)致守約方在一定時(shí)間內(nèi)無(wú)機(jī)器設(shè)備投入生產(chǎn)，無(wú)法生產(chǎn)產(chǎn)品導(dǎo)致的可得利益損失。
經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)：如在商鋪?zhàn)赓U合同中，違約承租人因生意慘淡無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，遂解除合同，合同終止后合理期限內(nèi)的租金等可得利益損失。
轉(zhuǎn)售利潤(rùn)：如“連環(huán)買賣”中，出賣方違約，造成守約方轉(zhuǎn)售合同無(wú)法履行，轉(zhuǎn)售合同出售的可得利益損失。
違約損失的確定是司法實(shí)務(wù)的難點(diǎn)，通常存在有替代交易和無(wú)替代交易兩種情形：
?實(shí)施了替代交易替代交易，是指在特定條件下，當(dāng)合同的一方當(dāng)事人違約時(shí)，另一方當(dāng)事人通過(guò)另一交易取代原合同的交易。守約方可以主張按照替代交易價(jià)格與合同價(jià)格的差額確認(rèn)合同履行后的可得利益。
企業(yè)實(shí)施替代交易，一般應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)則：一是違約行為系根本違約，且一般以解除合同為前提，避免在合法有效的合同不履行時(shí)徑行選擇替代交易；二是合同標(biāo)的應(yīng)當(dāng)是種類物、可替代物，如合同標(biāo)的為特定物，則無(wú)法替代；三是守約方與第三人進(jìn)行了替代原有合同的交易，訂立合同即可，無(wú)需已經(jīng)履行。
如在買賣合同中，甲公司應(yīng)于6月10日向乙公司交付一批貨物，乙公司加工后應(yīng)于7月10日向丙公司交付，現(xiàn)甲公司到期未交付貨物，乙公司為避免違約，只能在合理期限內(nèi)找到丁公司重新購(gòu)買同種貨物進(jìn)行加工。此時(shí)因甲公司根本違約，乙公司可以解除合同并主張另行購(gòu)買同樣貨物的差價(jià)損失。
企業(yè)實(shí)施替代交易的價(jià)格明顯偏離替代交易發(fā)生時(shí)當(dāng)?shù)氐氖袌?chǎng)價(jià)格的，按照當(dāng)時(shí)當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)價(jià)格與合同價(jià)格的差額主張可得利益損失更能得到法院支持。
?未實(shí)施替代交易實(shí)踐中，違約方違約時(shí)，守約方因標(biāo)的物性質(zhì)無(wú)法找到替代品、市場(chǎng)價(jià)格明顯變化、即使實(shí)施替代交易也無(wú)法修復(fù)交易鏈條等原因未實(shí)施替代交易的，可以主張按照違約行為發(fā)生后合理期間內(nèi)合同履行地的市場(chǎng)價(jià)格與合同價(jià)格的差額確定合同履行后的可得利益損失。
如在買賣合同中，甲公司向乙公司購(gòu)買一批原材料100萬(wàn)元，乙公司到期未交付，乙公司違約后的一段時(shí)間內(nèi)，合同履行地同等數(shù)量的該原材料的市場(chǎng)價(jià)格為120萬(wàn)元，甲公司未實(shí)施替代交易，可以直接要求解除合同并要求乙公司按照差額20萬(wàn)元賠償損失。
以持續(xù)履行的債務(wù)為內(nèi)容的定期合同中可得利益損失問題，通常是指租賃合同。
法之苑講壇
時(shí)間在持續(xù)性債務(wù)關(guān)系中具有重要意義，合同履行剩余期限只是確定守約方尋找替代交易的合理期限的因素之一，著重考慮守約方尋找替代交易的合理期限與合同剩余履行期限的相關(guān)度，如當(dāng)事人主張按照剩余履行期限計(jì)算可得利益，法院經(jīng)審查剩余履行期限不超過(guò)尋找替代交易的合理期限，通常會(huì)尊重當(dāng)事人的處分權(quán)，支持其請(qǐng)求。
守約方僅以剩余履行期限對(duì)應(yīng)的價(jià)款、租金等為基礎(chǔ)計(jì)算可得利益，可能造成違約方過(guò)度承擔(dān)責(zé)任，一般不會(huì)得到法院支持。
如在商鋪?zhàn)赓U合同中，甲公司將自己的商鋪出租給乙公司，租期10年，租金60萬(wàn)元每年。在租期剩余8年時(shí)，乙公司因經(jīng)營(yíng)不善欲解除合同，此時(shí)甲公司若主張乙公司賠償8年租金480萬(wàn)元的可得利益損失顯然有失公平。
無(wú)法確定可得利益損失
企業(yè)欲主張可得利益損失，又無(wú)法根據(jù)替代交易法和市場(chǎng)價(jià)格法確定的，企業(yè)可以向法院舉證證明違約方因違約獲得的利益、違約方的過(guò)錯(cuò)程度等違約情形。
守約方如能證明實(shí)施替代交易的差額，以及違約方違約后合理期間內(nèi)合同履行地的市場(chǎng)價(jià)格的，則無(wú)需舉證違約方因違約行為獲得的利益和過(guò)錯(cuò)。
賠償損失最基本的目的是補(bǔ)償損害，使受損害的權(quán)利得到救濟(jì)，使守約方能恢復(fù)到未受損害時(shí)的狀態(tài)。要注意體系化理解《民法典》合同編有關(guān)違約賠償損失的規(guī)則：
一是填平原則，違約損失要充分救濟(jì)守約方的損失，也不能讓守約方因?qū)Ψ降倪`約行為而獲得額外的利益。
二是可預(yù)見性規(guī)則，違約損失不得超過(guò)違約方訂立合同時(shí)預(yù)見到或應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。
三是過(guò)失相抵規(guī)則，當(dāng)事人一方造成對(duì)方損失，對(duì)方對(duì)損失的發(fā)生有過(guò)錯(cuò)的，可以減少相應(yīng)的損失賠償額。
四是損害擴(kuò)大防免規(guī)則，當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失請(qǐng)求賠償。
根據(jù)《民法典》585條第2款，約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以適當(dāng)減少。
以往的司法解釋中規(guī)定約定的違約金超過(guò)造成的損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)為是過(guò)分高于，已為理論界與實(shí)務(wù)界普遍接受，且效果良好。
惡意違約的當(dāng)事人一方請(qǐng)求減少違約金的一般得不到支持。
一方面，惡意違約是過(guò)錯(cuò)違約，是違約方故意實(shí)施的違約行為。惡意違約的主觀惡性明顯，所以不應(yīng)當(dāng)包括間接故意違約和過(guò)失違約，即違約方為避免自己的利益損失而放任守約方損失的發(fā)生。另一方面，違約方明知自己的行為缺乏法律依據(jù)而實(shí)施損害守約方利益的行為，如企業(yè)為了獲取更大的利益實(shí)施的一物二賣行為等。
當(dāng)事人在違約行為發(fā)生后協(xié)商確定的違約金一般不得請(qǐng)求法院調(diào)整，除非有重大誤解、脅迫、欺詐等情況。
當(dāng)事人僅以合同約定不得對(duì)違約金進(jìn)行調(diào)整為由主張不予調(diào)整違約金的得不到支持。
如何舉證：主張違約金過(guò)高的違約方應(yīng)當(dāng)對(duì)違約金過(guò)高承擔(dān)舉證責(zé)任，但守約方對(duì)違約方主張違約金過(guò)分高于違約造成的損失有異議時(shí)，也應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的證據(jù)。
舉什么證：違約方認(rèn)為違約金過(guò)高的，需提交違約行為造成的實(shí)際損失、合同履行的情況、違約方的過(guò)錯(cuò)程度、違約方違約的原因、守約方是否有過(guò)錯(cuò)等證據(jù)。
守約方認(rèn)為約定的違約金合理的，需提交守約方因違約方的違約行為造成的實(shí)際損失、合同履行的情況、違約方的過(guò)錯(cuò)程度等證據(jù)。
如買賣合同中，違約方未按期交付貨物，守約方主張違約方支付100萬(wàn)元違約金。違約方認(rèn)為100萬(wàn)元違約金過(guò)高，可以提交以下證據(jù)：如雙方之間貨物價(jià)款僅為50萬(wàn)元，守約方未收到貨物即損失50萬(wàn)元；違約方未按期交付系守約方拒收貨物等。守約方認(rèn)為違約金合理，可以提交如下證據(jù)：如守約方與第三方的買賣合同證明其已將貨物出售給第三方，價(jià)款80萬(wàn)元；違約方的貨物存在瑕疵等。
附法律規(guī)定
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民法典〉合同編通則若干問題的解釋》
第六十條 人民法院依據(jù)民法典第五百八十四條的規(guī)定確定合同履行后可以獲得的利益時(shí)，可以在扣除非違約方為訂立、履行合同支出的費(fèi)用等合理成本后，按照非違約方能夠獲得的生產(chǎn)利潤(rùn)、經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)或者轉(zhuǎn)售利潤(rùn)等計(jì)算。
非違約方依法行使合同解除權(quán)并實(shí)施了替代交易，主張按照替代交易價(jià)格與合同價(jià)格的差額確定合同履行后可以獲得的利益的，人民法院依法予以支持；替代交易價(jià)格明顯偏離替代交易發(fā)生時(shí)當(dāng)?shù)氐氖袌?chǎng)價(jià)格，違約方主張按照市場(chǎng)價(jià)格與合同價(jià)格的差額確定合同履行后可以獲得的利益的，人民法院應(yīng)予支持。
非違約方依法行使合同解除權(quán)但是未實(shí)施替代交易，主張按照違約行為發(fā)生后合理期間內(nèi)合同履行地的市場(chǎng)價(jià)格與合同價(jià)格的差額確定合同履行后可以獲得的利益的，人民法院應(yīng)予支持。
第六十一條 在以持續(xù)履行的債務(wù)為內(nèi)容的定期合同中，一方不履行支付價(jià)款、租金等金錢債務(wù)，對(duì)方請(qǐng)求解除合同，人民法院經(jīng)審理認(rèn)為合同應(yīng)當(dāng)依法解除的，可以根據(jù)當(dāng)事人的主張，參考合同主體、交易類型、市場(chǎng)價(jià)格變化、剩余履行期限等因素確定非違約方尋找替代交易的合理期限，并按照該期限對(duì)應(yīng)的價(jià)款、租金等扣除非違約方應(yīng)當(dāng)支付的相應(yīng)履約成本確定合同履行后可以獲得的利益。
非違約方主張按照合同解除后剩余履行期限相應(yīng)的價(jià)款、租金等扣除履約成本確定合同履行后可以獲得的利益的，人民法院不予支持。但是，剩余履行期限少于尋找替代交易的合理期限的除外。
第六十二條 非違約方在合同履行后可以獲得的利益難以根據(jù)本解釋第六十條、第六十一條的規(guī)定予以確定的，人民法院可以綜合考慮違約方因違約獲得的利益、違約方的過(guò)錯(cuò)程度、其他違約情節(jié)等因素，遵循公平原則和誠(chéng)信原則確定。
第六十三條 在認(rèn)定民法典第五百八十四條規(guī)定的“違約一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違約可能造成的損失”時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人訂立合同的目的，綜合考慮合同主體、合同內(nèi)容、交易類型、交易習(xí)慣、磋商過(guò)程等因素，按照與違約方處于相同或者類似情況的民事主體在訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的損失予以確定。
除合同履行后可以獲得的利益外，非違約方主張還有其向第三人承擔(dān)違約責(zé)任應(yīng)當(dāng)支出的額外費(fèi)用等其他因違約所造成的損失，并請(qǐng)求違約方賠償，經(jīng)審理認(rèn)為該損失系違約一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的，人民法院應(yīng)予支持。
在確定違約損失賠償額時(shí)，違約方主張扣除非違約方未采取適當(dāng)措施導(dǎo)致的擴(kuò)大損失、非違約方也有過(guò)錯(cuò)造成的相應(yīng)損失、非違約方因違約獲得的額外利益或者減少的必要支出的，人民法院依法予以支持。
第六十四條 當(dāng)事人一方通過(guò)反訴或者抗辯的方式，請(qǐng)求調(diào)整違約金的，人民法院依法予以支持。
違約方主張約定的違約金過(guò)分高于違約造成的損失，請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。非違約方主張約定的違約金合理的，也應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的證據(jù)。
當(dāng)事人僅以合同約定不得對(duì)違約金進(jìn)行調(diào)整為由主張不予調(diào)整違約金的，人民法院不予支持。
第六十五條 當(dāng)事人主張約定的違約金過(guò)分高于違約造成的損失，請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以民法典第五百八十四條規(guī)定的損失為基礎(chǔ)，兼顧合同主體、交易類型、合同的履行情況、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度、履約背景等因素，遵循公平原則和誠(chéng)信原則進(jìn)行衡量，并作出裁判。
約定的違約金超過(guò)造成損失的百分之三十的，人民法院一般可以認(rèn)定為過(guò)分高于造成的損失。
惡意違約的當(dāng)事人一方請(qǐng)求減少違約金的，人民法院一般不予支持。
第六十六條 當(dāng)事人一方請(qǐng)求對(duì)方支付違約金，對(duì)方以合同不成立、無(wú)效、被撤銷、確定不發(fā)生效力、不構(gòu)成違約或者非違約方不存在損失等為由抗辯，未主張調(diào)整過(guò)高的違約金的，人民法院應(yīng)當(dāng)就若不支持該抗辯，當(dāng)事人是否請(qǐng)求調(diào)整違約金進(jìn)行釋明。第一審人民法院認(rèn)為抗辯成立且未予釋明，第二審人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決支付違約金的，可以直接釋明，并根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求，在當(dāng)事人就是否應(yīng)當(dāng)調(diào)整違約金充分舉證、質(zhì)證、辯論后，依法判決適當(dāng)減少違約金。
被告因客觀原因在第一審程序中未到庭參加訴訟，但是在第二審程序中到庭參加訴訟并請(qǐng)求減少違約金的，第二審人民法院可以在當(dāng)事人就是否應(yīng)當(dāng)調(diào)整違約金充分舉證、質(zhì)證、辯論后，依法判決適當(dāng)減少違約金。